תקנות החברות (תחולה על חברה לתועלת הציבור שהיא חברה ממשלתית או חברת בת ממשלתית), תשס״ח-2008 - נוסח והסברים
תקנות אלה הן הכלל המיוחד שחל על חברה לתועלת הציבור שהיא גם חברה ממשלתית. הן מותקנות מכוח סעיף 345לב לחוק החברות, התשנ״ט-1999, וקובעות אילו הוראות מפרק החל״צ בחוק החברות נסוגות מפני חוק החברות הממשלתיות. כאן תמצאו את הנוסח המלא, הסבר לכל תקנה ורשימת שבע החברות שהתקנות חלות עליהן. משרד אליהו ושות׳ מלווה חברות, עמותות ושותפויות בהיבטי ממשל תאגידי מאז 2007.
התקנות מחריגות חלק מהוראות החל״צ בחוק החברות מחברה ממשלתית לתועלת הציבור, ומכפיפות אותה לפיקוח רשות החברות הממשלתיות. תשע תקנות, שבע חברות בתוספת, תחילה 21 בדצמבר 2007.
חברת לשכת עורכי הדין מ-2007. מלווה חברות, עמותות וחברות לתועלת הציבור בהיבטי ממשל תאגידי: הקמה ושינוי מטרות, ועדות ביקורת, עסקאות עם נושאי משרה, דיווח לרשם ההקדשות ולרשם החברות, ופירוק מרצון.
מה קובעות התקנות ומתי הן רלוונטיות לכם?
חוק החברות מסדיר את החברות לתועלת הציבור בפרק ראשון א׳ שבחלק התשיעי, בסעיפים 345א ואילך. הפרק הזה נבנה עבור חל״צ פרטית שמפוקחת בידי רשם ההקדשות. אלא שיש חברות שהן גם חל״צ וגם חברה ממשלתית, ועליהן חל במקביל חוק החברות הממשלתיות, התשל״ה-1975, עם רגולטור משלו. בלי הסדרה, שתי מערכות הפיקוח היו מתנגשות.
התקנות פותרות את ההתנגשות. הן מותקנות בתוקף סעיף 345לב לחוק החברות, התשנ״ט-1999, באישור ועדת החוקה חוק ומשפט של הכנסת, ומגדירות בדיוק אילו הוראות מפרק החל״צ נסוגות, אילו נשארות, ואילו נקראות בשינוי. התקנות אינן חלות על כל חברה ממשלתית שהיא חל״צ, אלא רק על חברה המנויה בתוספת לתקנות.
- הוראות שהוחרגו: סעיף 345ה(ג) עד (ו) בשינוי מטרות, סעיף 345ח בוועדת ביקורת (למעט סעיפים קטנים (ה) עד (ז)), סעיף 345י בגמול, וסעיף 345כא לגבי המדינה כבעלת מניות.
- הוראה שנקראת בשינוי: סעיף 345יח בדבר מינוי חוקר חל, אך במקום ״רשם ההקדשות״ קוראים ״מנהל רשות החברות הממשלתיות״.
- מועד מחייב: בהחלטת הפרטה, הצעת ההחלטה נשלחת לרשם ההקדשות 21 ימים מראש לפחות.
- מסלול הפירוק: על אף סעיף 345יט, החברה רשאית להתפרק בפירוק מרצון לפי פקודת החברות וחוק החברות הממשלתיות.
מבחינה מעשית התקנות רלוונטיות בארבעה רגעים בחיי החברה: שינוי מטרות, התקשרות של דירקטור או של תאגיד בשליטתו עם החברה, החלטת הפרטה, ופירוק. בכל אחד מהם הכלל שחל שונה מברירת המחדל של חוק החברות, ולכן דירקטוריון שפועל לפי הפרק הכללי בלבד עלול לקבל החלטה פגומה. ליווי שוטף בסוגיות האלה נעשה במסגרת ייעוץ משפטי שוטף לתאגידים.
פרטי התקנות ומקורן הרשמי
נוסח התקנות המלא, תשס״ח-2008
חיקוק קצר, ולכן מובא כאן במלואו. נוסח משולב עדכני, כולל התוספת. לנוחות הקריאה התיבה נגללת בפנים.
תקנות החברות (תחולה על חברה לתועלת הציבור שהיא חברה ממשלתית או חברת בת ממשלתית), תשס״ח-2008
בתוקף סמכותנו לפי סעיף 345לב לחוק החברות, התשנ״ט-1999 (להלן - החוק), ובאישור ועדת החוקה חוק ומשפט של הכנסת, אנו מתקינים תקנות אלה:
הגדרות1. בתקנות אלה -
״החלטת הפרטה״ - כהגדרתה בחוק החברות הממשלתיות;
״ועדת השרים״ - כהגדרתה בחוק החברות הממשלתיות;
״חברה ממשלתית לתועלת הציבור״ - חברה כהגדרתה בסעיף 345לב לחוק והמנויה בתוספת;
״חוק החברות הממשלתיות״ - חוק החברות הממשלתיות, התשל״ה-1975.
2. סעיף 345ה(ג) עד (ו) לחוק לא יחול על חברה ממשלתית לתועלת הציבור, ובלבד שהממשלה לא תשנה את מטרותיה של חברה ממשלתית לתועלת הציבור, אלא בהחלטה מנומקת, לאחר ששוכנעה כי בנסיבות העניין צודק ונכון לעשות כן, בשים לב למטרות החברה ולפעילותה לפני השינוי, ולאחר שמיעת עמדת היועץ המשפטי לממשלה; החברה האמורה תשלח הודעה על שינוי המטרות לפי סעיף 21(ב) לחוק גם לרשם ההקדשות.
ועדת ביקורת3. סעיף 345ח לחוק, למעט סעיפים קטנים (ה) עד (ז) לא יחול על חברה ממשלתית לתועלת הציבור.
גמול דירקטורים וחברי ועדת ביקורת4. סעיף 345י לא יחול על חברה ממשלתית לתועלת הציבור, ואולם דירקטור או חבר ועדת ביקורת, וכן תאגיד בשליטת מי מאלה, לא ייתן, במישרין או בעקיפין, שירותים בשכר לחברה ממשלתית לתועלת הציבור שלא כדירקטור או חבר ועדת ביקורת, לפי העניין; בתקנה זו, ״שליטה״ - כמשמעותה בסעיף 345י(א) לחוק.
מינוי חוקר5. סעיף 345יח לחוק יחול על חברה ממשלתית לתועלת הציבור, ואולם בכל מקום, במקום ״רשם ההקדשות״ יקראו ״מנהל רשות החברות הממשלתיות״.
אי תחולת הוראות מהחוק6. (א) סעיף 345כא לחוק לא יחול לגבי המדינה כבעלת מניות בחברה ממשלתית לתועלת הציבור.
(ב) על אף האמור בסעיף 345כד(ג) לחוק, הדוחות המנויים בסעיף האמור יאושרו בידי דירקטוריון של חברה ממשלתית לתועלת הציבור, ולא בידי האסיפה הכללית.
7. ניתנה החלטת הפרטה לגבי חברה ממשלתית לתועלת הציבור, לא יחולו סעיפים 345ה ו-345טו(א) לחוק על פעולות הנדרשות לשם ביצוע החלטת ההפרטה, ובלבד שניתנה לרשם ההקדשות הזדמנות להביע עמדתו בפני ועדת השרים, ונשלחה לו הצעת ההחלטה 21 ימים מראש לפחות.
פירוק מרצון8. על אף הוראות סעיף 345יט לחוק, רשאית חברה ממשלתית לתועלת הציבור להתפרק בפירוק מרצון לפי הוראות פקודת החברות וחוק החברות הממשלתיות, וסעיף 345כ לחוק לא יחולו עליה.
תחילה9. תחילתן של תקנות אלה ביום יב׳ בטבת התשס״ח (21 בדצמבר 2007).
תוספת (תקנה 1) - חברות ממשלתיות לתועלת הציבור- החברה לחינוך ימי בישראל (ביה״ס ימיים)
- החברה למתנ״סים - מרכזים קהילתיים בישראל בע״מ
- הכפר הירוק ע״ש לוי אשכול בע״מ
- הרשות לחינוך והכשרה ימיים
- חקר הימים ואגמים לישראל בע״מ
- מדרשת שדה בוקר
- פארק איילון בע״מ
הערה על התוספת: התוספת היא רשימה סגורה. חברה ממשלתית שהיא חל״צ ואינה מנויה בתוספת אינה נכנסת להגדרת ״חברה ממשלתית לתועלת הציבור״ שבתקנה 1, ולכן ההחרגות שבתקנות אינן חלות עליה, והפרק הכללי של החל״צ בחוק החברות ממשיך לחול עליה במלואו. זו הבדיקה הראשונה שיש לעשות בכל שאלה שנוגעת לתקנות האלה.
הסעיפים החשובים בשפה פשוטה
שבע התקנות המהותיות, כל אחת עם הציטוט המחייב, הפירוש המעשי ודוגמה מהשטח.
שינוי מטרות: הממשלה מחליטה, היועץ המשפטי נשמע
מה זה אומר בפועלבחל״צ רגילה, שינוי מטרות עובר מסלול אישור מול רשם ההקדשות לפי סעיף 345ה(ג) עד (ו). בחל״צ ממשלתית המסלול הזה מוחלף: ההחלטה היא של הממשלה, היא חייבת להיות מנומקת, ועליה להישען על מטרות החברה ופעילותה לפני השינוי. עמדת היועץ המשפטי לממשלה נשמעת לפני ההחלטה, ורשם ההקדשות מקבל הודעה בדיעבד לפי סעיף 21(ב) לחוק.
דוגמהחברה ממשלתית לחינוך ימי שמבקשת להרחיב את מטרותיה גם להכשרה טכנולוגית יבשתית. ההחלטה תיפול בממשלה בהחלטה מנומקת, ולא באישור רשם ההקדשות.
ועדת ביקורת: הפרק הכללי נסוג, שלושה סעיפים קטנים נשארים
מה זה אומר בפועלחובת הקמת ועדת ביקורת והרכבה בחל״צ רגילה מוסדרות בסעיף 345ח. בחברה ממשלתית ההסדר הזה מיותר, כי חוק החברות הממשלתיות קובע הסדר ביקורת משלו. לכן הסעיף מוחרג, למעט סעיפים קטנים (ה) עד (ז) שנשארים בתוקף.
דוגמהדירקטוריון שמנסה להרכיב ועדת ביקורת לפי כללי החל״צ הפרטית יגלה שהוא פועל לפי החוק הלא נכון. ליווי מבני מסוג זה נכלל בליווי משפטי לחברות, עמותות ושותפויות.
גמול: אין תקרת גמול, אבל יש איסור מוחלט על שירותים בשכר
מה זה אומר בפועלזו התקנה שהכי קל לטעות בה, כי היא גם מחריגה וגם מוסיפה. סעיף 345י לחוק, שמסדיר גמול בחל״צ, אינו חל. במקומו נקבע איסור חד: דירקטור, חבר ועדת ביקורת, וגם תאגיד שבשליטת מי מהם, אינם רשאים לספק לחברה שירותים בשכר מחוץ לתפקידם. המילים ״בעקיפין״ ו״תאגיד בשליטת״ נועדו למנוע עקיפה דרך חברה בבעלות הדירקטור. ״שליטה״ מוגדרת בהפניה לסעיף 345י(א) לחוק.
דוגמהדירקטור שהוא אדריכל, ובבעלותו משרד אדריכלים, אינו יכול לזכות בתכנון מבנה של החברה, גם אם יזכה במכרז ואפילו אם יימנע מהצבעה.
מינוי חוקר: אותה סמכות, רגולטור אחר
מה זה אומר בפועלסעיף 345יח לחוק, שמאפשר מינוי חוקר לבדיקת ענייני החברה, חל במלואו. מה שמשתנה זו רק זהות בעל הסמכות. הכתובת אינה רשם ההקדשות אלא מנהל רשות החברות הממשלתיות. זו דוגמה קלאסית להוראת קריאה, שבה החיקוק נשאר והשם בתוכו מוחלף.
דוגמהפנייה לרשם ההקדשות בבקשה למנות חוקר בחברה שמנויה בתוספת תידחה מחוסר סמכות. הפנייה הנכונה היא לרשות החברות הממשלתיות.
דוחות: הדירקטוריון מאשר, לא האסיפה הכללית
מה זה אומר בפועלשני שינויים בתקנה אחת. בתקנת משנה (א), סעיף 345כא לחוק אינו חל על המדינה כבעלת מניות בחברה. בתקנת משנה (ב), אישור הדוחות לפי סעיף 345כד(ג) עובר מהאסיפה הכללית לדירקטוריון. ההיגיון פשוט: כשהמדינה היא בעלת המניות היחידה או העיקרית, אסיפה כללית היא פורמליות ריקה, והאחריות המהותית צריכה לשבת בדירקטוריון.
דוגמהדוח כספי שאושר באסיפה כללית בלבד, בלי החלטת דירקטוריון, אינו עומד בדרישת התקנה.
הפרטה: מסלול מהיר, בכפוף ללוח זמנים נוקשה
מה זה אומר בפועלכשמתקבלת החלטת הפרטה כהגדרתה בחוק החברות הממשלתיות, סעיפים 345ה ו-345טו(א) לחוק אינם חלים על הפעולות הנדרשות לביצועה. אבל ההקלה מותנית בשני תנאים מצטברים: רשם ההקדשות קיבל הזדמנות להביע עמדה בפני ועדת השרים, והצעת ההחלטה נשלחה אליו לפחות 21 ימים מראש. המניין הזה הוא תנאי לתוקף ההקלה, לא המלצה פרוצדורלית.
דוגמהועדת שרים שדנה בהפרטה 14 ימים לאחר משלוח ההצעה לרשם ההקדשות לא עמדה בתנאי התקנה, וההחרגה אינה חלה.
פירוק מרצון: יוצאים דרך פקודת החברות, לא דרך פרק החל״צ
מה זה אומר בפועלזו התקנה המשמעותית ביותר למי שמחפש כיצד מפרקים חל״צ ממשלתית. סעיף 345יט לחוק, שמסדיר פירוק חל״צ, נדחה. במקומו נפתח מסלול הפירוק מרצון הרגיל של פקודת החברות, בשילוב חוק החברות הממשלתיות, וסעיף 345כ אינו חל. המשמעות המעשית: אין צורך במסלול הפירוק המיוחד של החל״צ, אך יש להיצמד לדרישות ההליך התאגידי הרגיל ולסמכויות הממשלה בחוק החברות הממשלתיות. הליך זהה במהותו למסלול שמשרדנו מלווה בפירוק חברה מרצון.
דוגמהחברה שמטרותיה מוצו מגישה תצהיר כושר פירעון ומתנהלת במסלול הפירוק מרצון, ולא בהליך פירוק חל״צ מול רשם ההקדשות.
ההגדרה שקובעת אם התקנות בכלל חלות עליכם
מה זה אומר בפועלההגדרה בתקנה 1 היא שער הכניסה לכל התקנות. נדרשים שני תנאים מצטברים: החברה עונה להגדרת סעיף 345לב לחוק החברות, כלומר חל״צ שהיא חברה ממשלתית או חברת בת ממשלתית, וגם מנויה בשמה בתוספת. שאר ההגדרות בתקנה, ״החלטת הפרטה״ ו״ועדת השרים״, מפנות לחוק החברות הממשלתיות ולא מוגדרות מחדש.
דוגמהחברת בת ממשלתית שהיא חל״צ אך אינה ברשימת שבע החברות תפעל לפי פרק החברות לתועלת הציבור בחוק החברות ככתבו וכלשונו.
חל״צ רגילה מול חל״צ ממשלתית: מה באמת שונה
הטבלה מסכמת את ההבדל המעשי בין חברה לתועלת הציבור שמפוקחת בידי רשם ההקדשות, לבין חברה ממשלתית לתועלת הציבור המנויה בתוספת לתקנות.
| נושא | חל״צ רגילה | חל״צ ממשלתית (לפי התקנות) |
|---|---|---|
| שינוי מטרות | סעיף 345ה(ג) עד (ו), מול רשם ההקדשות | החלטת ממשלה מנומקת, לאחר שמיעת היועץ המשפטי לממשלה (תקנה 2) |
| ועדת ביקורת | סעיף 345ח חל במלואו | הסעיף מוחרג, למעט סעיפים קטנים (ה) עד (ז) (תקנה 3) |
| גמול ושירותים בשכר | סעיף 345י חל | הסעיף מוחרג, ובמקומו איסור שירותים בשכר לדירקטור ולתאגיד בשליטתו (תקנה 4) |
| מינוי חוקר | רשם ההקדשות | מנהל רשות החברות הממשלתיות (תקנה 5) |
| אישור דוחות | אסיפה כללית, סעיף 345כד(ג) | דירקטוריון (תקנה 6(ב)) |
| הפרטה | אין הסדר מיוחד | סעיפים 345ה ו-345טו(א) לא חלים, בכפוף ל-21 ימים מראש (תקנה 7) |
| פירוק | סעיפים 345יט ו-345כ לחוק | פירוק מרצון לפי פקודת החברות וחוק החברות הממשלתיות (תקנה 8) |
המסקנה המעשית: התקנות אינן מקלות ואינן מחמירות באופן גורף. הן מעבירות את מרכז הכובד הרגולטורי מרשם ההקדשות אל רשות החברות הממשלתיות, ומחזירות סמכויות מהותיות אל הממשלה ואל הדירקטוריון. ההוראה היחידה שמוסיפה חובה חדשה שלא הייתה קודם היא האיסור שבתקנה 4 על מתן שירותים בשכר.
שבע החברות שהתקנות חלות עליהן
התוספת לתקנות, שאליה מפנה ההגדרה בתקנה 1, מונה שבע חברות בשמן. זו רשימה סגורה, והיא הבדיקה הראשונה בכל שאלה שנוגעת לתקנות.
שאלה על חברה לתועלת הציבור או על חברה ממשלתית?
ליווי משפטי בשינוי מטרות, ממשל תאגידי, עסקאות עם נושאי משרה ופירוק מרצון. עו״ד רעות אליהו, ייצוג אישי בכל תיק מאז 2007.
שאלות ותשובות על התקנות
התקנות קובעות אילו הוראות מפרק החברות לתועלת הציבור בחוק החברות לא יחולו על חברה לתועלת הציבור שהיא גם חברה ממשלתית, ואילו הוראות יחולו בשינוי. הן הותקנו מכוח סעיף 345לב לחוק החברות, התשנ״ט-1999, באישור ועדת החוקה חוק ומשפט של הכנסת.
מדובר בחיקוק קצר: תשע תקנות ותוספת ובה שבע חברות. תחילתן ביום י״ב בטבת התשס״ח, 21 בדצמבר 2007.
לפי ההגדרה בתקנה 1, זו חברה כהגדרתה בסעיף 345לב לחוק החברות והמנויה בתוספת לתקנות. כלומר חברה לתועלת הציבור שהיא במקביל חברה ממשלתית או חברת בת ממשלתית כהגדרתן בחוק החברות הממשלתיות, התשל״ה-1975.
שני התנאים מצטברים. חברה שעונה להגדרה המהותית אך אינה מופיעה בתוספת אינה נחשבת חברה ממשלתית לתועלת הציבור לצורך התקנות.
התוספת מונה שבע חברות: החברה לחינוך ימי בישראל, החברה למתנ״סים, הכפר הירוק ע״ש לוי אשכול, הרשות לחינוך והכשרה ימיים, חקר הימים ואגמים לישראל, מדרשת שדה בוקר ופארק איילון.
הרשימה סגורה. שינוי שלה מחייב תיקון התקנות, ולכן הבדיקה הראשונה בכל שאלה מעשית היא האם החברה מופיעה בתוספת.
תקנה 8 קובעת שעל אף סעיף 345יט לחוק, החברה רשאית להתפרק בפירוק מרצון לפי הוראות פקודת החברות וחוק החברות הממשלתיות, וסעיף 345כ לחוק לא יחול עליה.
בפועל זה אומר מסלול פירוק תאגידי רגיל, ולא מסלול הפירוק המיוחד שנקבע לחברות לתועלת הציבור. לפרטים על ההליך עצמו ראו פירוק חברה מרצון.
הפיקוח מחולק, וזו אחת הנקודות שהכי מבלבלות. לעניין מינוי חוקר לפי סעיף 345יח, תקנה 5 מורה לקרוא ״מנהל רשות החברות הממשלתיות״ במקום ״רשם ההקדשות״.
מנגד, רשם ההקדשות נשאר בתמונה בשני מקומות: בשינוי מטרות לפי תקנה 2 הוא מקבל הודעה לפי סעיף 21(ב) לחוק, ובהחלטת הפרטה לפי תקנה 7 הוא זכאי להביע עמדה בפני ועדת השרים.
לא. תקנה 4 מחריגה את סעיף 345י לחוק, אך קובעת במקומו איסור מפורש: דירקטור או חבר ועדת ביקורת, וכן תאגיד בשליטת מי מאלה, לא ייתן לחברה שירותים בשכר, במישרין או בעקיפין, שלא בתפקידו כדירקטור או כחבר ועדת ביקורת.
המונח ״שליטה״ נקרא כמשמעותו בסעיף 345י(א) לחוק. האיסור חל גם כשההתקשרות נעשית באמצעות חברה בשליטת הדירקטור, ולכן הימנעות מהצבעה אינה פותרת אותו.
לפי תקנה 7, סעיפים 345ה ו-345טו(א) לחוק לא יחולו על הפעולות הנדרשות לביצוע החלטת ההפרטה. ההקלה מותנית בשני תנאים מצטברים: מתן הזדמנות לרשם ההקדשות להביע עמדתו בפני ועדת השרים, ומשלוח הצעת ההחלטה אליו 21 ימים מראש לפחות.
אלה תנאים לתוקף ההחרגה. אי עמידה במניין הימים מחזירה את תחולת הסעיפים המוחרגים.
בארבעה צמתים: לפני שינוי מטרות, לפני התקשרות של דירקטור או של תאגיד בשליטתו עם החברה, לקראת החלטת הפרטה, ובכל הליך פירוק. אלה בדיוק הרגעים שבהם התקנות מחליפות את כללי ברירת המחדל של חוק החברות.
טעות בזיהוי המסלול הנכון אינה פגם טכני. היא עלולה להוביל להחלטה שהתקבלה בלי סמכות. משרד אליהו ושות׳, משפט מסחרי, מלווה תאגידים בסוגיות ממשל תאגידי מאז 2007.